20.- Abogado para defender o para ganar....

Aprendí de la muerte de mi Padre que nada es permanente, aprendí luego de la lectura de textos orientales que lo importante no es el resultado, sino estar en el camino que uno ama estar todo el tiempo, porque es precisamente esa nuestra mayor fortuna... aquello que llamamos "EL TIEMPO" ...

Mack Barboza.

      Resulta verídico e irónico aquello que mucha gente pregona,  es el tema de lo que yo he llamado hoy "el pesimismo inteligente", en el derecho como en la vida nunca falta un sabelotodo, es mas o menos, como el mirón en el juego dominó, que es aquel que mirando las cartas de varios jugadores desde afuera, empieza a decir: "Bueno Yo creo que te equivocaste..... Yo hubiera hecho esto en vez de aquello.....". entonces resulta que el hombre se cree el Tigre de Carayaca, quien fue un excelente jugador de dominó venezolano, pero la realidad es que es muy fácil adivinar el juego si te paras detrás de los jugadores y miras el juego desde afuera, ya que se tiene acceso a muchas mas variables a las cuales los jugadores que están sentados no tienen y dependen de la estrategia de equipo y el grado de comunicación con el compañero que hace la llave, recuerden que este juego la batalla es entre cruces o parejas.

      Pero regresando al tema del derecho, nunca te faltará, el pesimista inteligente que te dirá: No chico eso no es así..... es que la semana pasada salió una sentencia que dice exactamente lo contrario..... Estais loco si demandaste eso....., el abogado que se exprese de ese modo simplemente no tiene idea de lo que la estrategia legal significa. Muchas veces uno reclama o demanda cosas buscando ajustes o resultados. Recuerdo un Sindicato que atendí en estos días... me llegan los muchachos con un Contrato con dos cuerpos diferentes.... y te preguntarás ¿como es eso?.... bueno algún vivaracho agarró y cambió el texto de un contrato, para no cumplir ciertas clausulas.... ¿Increíble? pues aunque Usted no lo crea sucede sobretodo en la empresas publicas donde hay corrupción...

     Bueno el tema es que en un Contrato cuyo ámbito de aplicación era a nivel nacional, resulta que en Maracaibo se aplicaba una clausula de un modo y en Barquisimeto de otro modo, no porque fueran diferentes clausulas sino porque alteraron el texto del Contrato en Maracaibo y colocaron beneficios por debajo para quedarse con el remanente en dinero. Pero resulta que nosotros no teníamos el texto del Contrato en Barquisimeto y obviamente lo necesitábamos para poder reclamar en Maracaibo y no estaba en la Inspectoría por estar en archivos muertos, entonces lo que hicimos fue inventarnos una demanda que nada tenía que ver con el asunto de las clausulas adulteradas, esto lo hicimos en Barquisimeto y solicitamos la exhibición del Contrato Colectivo, luego pedimos copia certificada del expediente y listo teníamos la prueba madre del incumplimiento y adulteración del Contrato en Maracaibo y de allí en adelante pues las cosas empezaron a rodar de modo adecuado.... pero sobraron los colegas pesimistas inteligentes que me llamaron como mínimo "loquito de carretera".

     Verán en materia de derecho lo mas importante es tratar de sorprender con algún tipo de estrategia, que nos permita obtener los mejores resultados posibles en la defensa de los derechos de nuestros clientes, y es que de eso se trata es juego, DEFENDER AL CLIENTE DE LA MEJOR MANERA POSIBLE, no se trata de ganar siempre, ni siquiera de pelear siempre, se trata de defender lo mejor posible y sacar el mejor resultado de la situación en concreto, ya que ganar siempre es sencillamente imposible, pero muchas veces se gana perdiendo.

      De modo que sugiero y recomiendo: CONCENTRARSE EN DEFENDER AL CLIENTE NO EN GANAR JUICIOS...SI SE GANA PUES MUCHO MEJOR PERO A VECES PERDIENDO SE GANA.....

19.- Las Cantinfladas del Derecho...

"Los momentos pasan y los minutos también... y luego hasta los segundos. Luego, de segundo en segundo, agarra uno el segundo aire. Y luego tú tan chula que eres. Y uno tan enamorado..."

Popular Frase de Cantinflas

Bueno acabo de llegar de una reunión, donde estuvimos el secretario general de un sindicato (no diré nombres por cuestiones obvias), un trabajador adscrito a este mismo sindicato, un familiar del trabajador afectado que es abogada y por supuesto este humilde servidor asumiendo mi papel de abogado del sindicato, el propósito principal de la reunión fue aclarar estrategias en cuanto a las acciones a seguir en el siguiente caso:

Resulta que el trabajador esta afectado de una medida de separación física provisional de su cargo, dicha medida fue dictada por la Inspectora del Trabajo de Maracaibo, cuando el trabajador llevaba 8 meses del año acumulados para vacaciones,  ahora bien, el expediente tiene 5 meses por decisión y obviamente el trabajador pregunta: 

¿Que pasa con mis vacaciones?     

Entonces, va a la Empresa y pide su pago, pero se le niega dicho pago, aduciendo para ello que el mismo no esta trabajando efectivamente, y por tanto no le es aplicable el artículo 190 de la LOTTT.

Esto para mi es lo que mi Padre llamada una "cantinflada", es decir, los que recordamos al ya fallecido, Cantinflas sabemos que en su comedia el hablaba mucho, pero no decía nada realmente eran palabras con mucha rima pero sin mensaje claro, sin embargo lo hacía de un modo, que el que lo escuchaba, le daba la razón en sus dichos, esta era su gran cualidad convencer sin decir nada.

Así mismito pasa en el derecho, encontrarás muchos abogados hablando con tanta convicción y palabras bonitas, que de repente te hagan dudar del criterio lógico en derecho, unos lo harán con la convicción de que lo que están diciendo es así, otros dolosamente para engañarte, o simplemente pues asumirán la postura de acuerdo a quien van a defender en ese caso particular. Lo cierto es que las cantinfladas o palabras vacías en el derecho sobran, pero no caigas tu en esta trampa, lo que normalmente hago Yo, es que asumo la defensa que le conviene a mi cliente. si es la Empresa pues digo la cantinflada, pero si es el trabajador asumo la interpretación mas favorable para Él.

Ahora bien, con respecto a si a un trabajador le corresponde pago de vacaciones estando separado del cargo, mi opinión es: POR SU PUESTO QUE SI.,  ciertamente aunque la Ley y su Reglamento permiten el uso de esta medida excepcionalmente, la misma no puede afectar los derechos patrimoniales del trabajador, en este sentido expresa el articulo 223 del Reglamento lo siguiente:

"......patrona podrá solicitar al Inspector o Inspectora del Trabajo, como medida preventiva, que autorice la prestación de servicios en cargo distinto o, si ello no fuere posible o de serlo, no redujere sensiblemente los riesgos apuntados, la separación del trabajador o trabajadora por el tiempo que dure el procedimiento de calificación sin que ello afecte sus derechos patrimoniales...."

Entonces preguntémonos esto: 

¿Se ven afectados los derechos patrimoniales cuando no pago vacaciones en la fecha que le hubiere tocado? 

Bueno allí les dejo esa perlita, y a la vez les lanzo otra:

¿Al cesar la separación el tiempo transcurrido se toma en cuenta para la antigüedad?

o

¿debo empezar a contar a partir del cese de la medida el tiempo para vacaciones?

Señores a mi juicio, esto no es mas que una simple separación física, los pagos hay que hacerlos tal cual estuviese trabajando, además una última preguntica:

¿Que gana la Empresa acumulando vacaciones, si igual tendrá que pagarlas al salario final después?

Bueno el Consejo es:

"Mantente alerta a las cantinfladas, de quienes hablan mucho y bonito pero no dicen nada. Asume tu postura de acuerdo al cliente, pero mantente en el criterio lógico, el derecho es lógica pura"